【摘要】《物權(quán)法》第一百零六條明確規(guī)定用益物權(quán)準(zhǔn)用善意取得制度。集體經(jīng)濟組織對其不具所有權(quán)的土地與承包方簽訂土地承包合同的行為屬于“無權(quán)處分”行為，承包方取得土地承包經(jīng)營權(quán)的方式符合法律規(guī)定的“公示”原則，主觀上對發(fā)包方?jīng)]有所有權(quán)不知情，屬“善意”，因此，其可依善意取得制度取得承包土地的承包經(jīng)營權(quán)。

【關(guān)鍵詞】無權(quán)處分　善意取得　合同效力　國家所有權(quán)　平等保護原則

【中圖分類號】F321                      【文獻標(biāo)識碼】A

據(jù)以研究的案例及問題

2008年，某村集體與該村村民甲簽定一份山嶺承包合同：將該村周圍的一處山嶺發(fā)包與甲。合同履行期間，政府希望對此山進行綠化，發(fā)現(xiàn)該村集體經(jīng)濟組織對山并無所有權(quán)。于是，政府以此為由要求將山收回。與甲協(xié)商無果。①法院處理意見：一種認為集體經(jīng)濟組織在沒有所有權(quán)的情況下與村民甲簽訂的山嶺承包合同是效力待定的合同。真正的權(quán)利人國家如果不追認，合同成為無效合同，村民應(yīng)將山嶺返還給所有權(quán)人；另一種意見認為集體經(jīng)濟組織將國家所有的山嶺發(fā)包給村民的行為，直接侵害了國家所有權(quán)，損害了國家利益，應(yīng)為無效的民事行為。還有一種看法是集體經(jīng)濟組織在誤認為自己有所有權(quán)的情況下與村民甲所簽訂的承包合同屬于重大誤解的合同，可以重大誤解為由要求法院變更或撤銷。

本案涉及三方法律關(guān)系主體：集體經(jīng)濟組織發(fā)包方、村民甲承包方和承包合同以外的第三人，即政府所代表的權(quán)利人—國家。需要解決的問題是國家是否可依所有權(quán)收回山嶺，村民甲是否要將山嶺交回？解決問題的關(guān)鍵在于厘清沒有所有權(quán)的集體經(jīng)濟組織與甲簽訂的承包合同行為的性質(zhì)。明確此行為是否屬于合同法第五十一條所指“無權(quán)處分”行為？村民甲能否根據(jù)善意取得制度取得山嶺的承包經(jīng)營權(quán)？此種情形下取得的土地承包經(jīng)營權(quán)是否具有對抗性等等。本文擬對諸多問題做出一一探討與回應(yīng)。