【摘要】在《法律適用法》的規(guī)定當中，對于強制性規(guī)范的定義以及規(guī)定，總的來說有了很大的提高和進步，但仍然存在著一些不足的地方，據(jù)此我們應(yīng)該通過將強制性規(guī)范的范圍予以設(shè)定，以及分類進行更加明確的界定；在我國的相關(guān)法律中對國外的強制性規(guī)范的范圍進行界定；對于強制性規(guī)范的保護給予具體的規(guī)定等途徑來進一步完善。

【關(guān)鍵詞】強制性規(guī)范 適用法 國際法 【中圖分類號】D997 【文獻標識碼】A

自2010年我國頒布《法律適用法》以來，伴隨著我國經(jīng)濟快速發(fā)展而產(chǎn)生的一些關(guān)系十分復(fù)雜的涉外民事糾紛和商事糾紛得到了更好的解決。這部不失有很多創(chuàng)新之處的法律的實施與頒布，集合了許多該方面人士的共同努力，也是我國的立法道路上很有意義的一次進步。該法律中對于強制性規(guī)范的規(guī)定是中國的立法過程中的一個重要突破。該法律的頒布讓我國的法律體系變得更加完整、完善。對強制性規(guī)范進行深入研究，討論其在我國的適用程度具有十分重要的意義并能更好地保護公民的基本權(quán)益。

強制性規(guī)范的起源和概念

強制性規(guī)范是指那些規(guī)定當事人必須作出或禁止作出某種行為的法律規(guī)范，它因當事人選擇或行為改變而有所減少。它的基本特點分為三點：首先，它在適用性上對于任何案件任何當事人都具有絕對性；其次，它所規(guī)定的內(nèi)容具有單一性；最后，對于一些弱勢群體具有保護性和公益性。而對于國內(nèi)強制性規(guī)范和國際強制性規(guī)范存在以下這些差異：首先，后者的強制性、規(guī)范性比前者高；其次，后者的適用范圍和地位都要高于或是大于前者；最后，兩者所規(guī)定的事件的強度也有所差別。

強制性規(guī)范的發(fā)展有一個較長的周期，在其周期中作為國際私法中的法律制度，不斷維護著社會以及國家的重大利益?，F(xiàn)如今，一些主權(quán)國家和一些國際組織都逐步地進行有關(guān)強制性規(guī)范的制定。例如，1980年的《羅馬公約》到2008年的《羅馬條例I》，對于強制性的規(guī)定是不斷進行完善的，也通過過往的經(jīng)驗不斷總結(jié)和修改。由以上的例子，和一些其他的具體實例都可以看出，強制性規(guī)范在國際和國內(nèi)都有了其相應(yīng)的確立和發(fā)展，同時它也正式地作為一項國際私法中的法律制度得以實施和運用。

近年來，強制性規(guī)范的發(fā)展，在國際私法、國際條約、許多國家在其國內(nèi)還有其他一些區(qū)域中，都確立了一些基本要求。強制性規(guī)范的范圍以及力度都有所增加，并在未來有著逐漸擴大的趨勢。在法院地國的強制性規(guī)范確立之后，外國對于強制性規(guī)范，也承認了其適用的功能和范圍。

我們都知道概念、理論的形成，應(yīng)是以實踐為支撐，我們只有將實踐中的每一個步驟都盡善盡美地完成，才有可能構(gòu)建一個完備的理論體系，而這個體系也會反作用于實踐中。強制性規(guī)范這樣一個理論概念的形成也同樣經(jīng)歷了上述的過程。從強制性規(guī)范的理論體系及概念的提出，到在運用之中初顯其優(yōu)勢和成效，再到它在實踐的經(jīng)驗中流暢運用并逐步完善，最終得以在國際社會、國內(nèi)社會的地位產(chǎn)生很大的提高，并產(chǎn)生了很大的社會影響力。從以上的發(fā)展歷程可以看出，在一個多世紀的時間里，強制性規(guī)范不斷地豐富和提高，最終形成的完整的體系與概念。

解決一起涉外民事問題或者涉外商事問題時，解決方法可以是多種多樣的，所歸類于的法律體系也是有許多種的，因此，將某一事件歸結(jié)于對哪種法律體系之中去進行分析，成為了學(xué)者們和相關(guān)人士爭論不休的焦點。從單邊主義者或多邊主義者的觀點、立場來看，傳統(tǒng)意義上的沖突規(guī)范是不需要去考慮該法律之外的其他法律的。強制性規(guī)范在一定的條件下也可不需要考慮準據(jù)法。

國際私法中強制性規(guī)范的內(nèi)容及在我國的適用類型

強制性規(guī)范和公共秩序的關(guān)系。在各個國家中，不同的國家有著對公共秩序有著不同的規(guī)定以及稱謂，雖然稱謂不盡相同，但是它們所指的內(nèi)容以及原則卻大致相同。在強制性規(guī)定還沒有完全落實的時候，公共秩序往往給了我們一些在此方面的規(guī)定，后者的積極部分也會被當做前者來進行使用，近年來，消極與積極的部分區(qū)分日益混亂，因此我們亟需要將二者進行分離規(guī)定。強制性規(guī)范以及公共秩序的區(qū)別主要有以下幾個方面：首先，兩者對于對象的否定上的區(qū)別；其次，兩者所適用的最終范圍是不同的；最后，兩者表現(xiàn)的方式也不盡相同。

強制性規(guī)范和法律規(guī)避的關(guān)系。法律規(guī)避是指在涉外民事關(guān)系中，當事人會將構(gòu)成要素進行人為的改變，使其在法律的效果上對自己有利，某種意義上說，這是一種逃避法律的行為，也被許多國家定義為有違法律并且不會生效的。而強制性規(guī)范和法律規(guī)避的區(qū)別主要有以下幾個方面：首先，兩者適用對象不能嚴格等價；其次，后者主要是針對國內(nèi)意義上的。

強制性規(guī)范和直接適用的法的關(guān)系。直接適用的法是一種與強制性規(guī)范相似卻不能完全等同，前者具體是由國家加強一些干預(yù)手段而形成的。強制性規(guī)范和直接適用的法的相同之處要多于不同之處。在我國，強制性規(guī)范和直接適用的法中，前者是可以作為后者的基礎(chǔ)與規(guī)范的。

根據(jù)我國的法律中的相關(guān)規(guī)定可以得知，強制性規(guī)范對于一些類型的法律并沒有相關(guān)的規(guī)范，綜合其特點，我們有一些注意事項，主要有以下幾個方面：首先，在我國，法院地法的概念就等同于中國法，而法院地國的強制性規(guī)范在我們國家的適用就是其直接適用。但是這時的強制性規(guī)范在許多方面是針對于涉外的民事關(guān)系的，是不可以僅僅只經(jīng)過當事人的某種約定就不進行適用的。其次，適用法院地國的強制性規(guī)范時，一定要在公益方面做更加全面的考量，由于不論是對于國家還是民族，公益總是一個比較難以去具體形容的概念和意義，也是不斷隨著時間、社會、人們的思想進步而改變的。最后，文中指出了強制性規(guī)范是否具有保護性的一種分析。這種概念在《羅馬公約》和《羅馬條例I》等一些條例當中都有所涉及，這些規(guī)范以及相應(yīng)的一些舉措都是為了一些弱勢群體的利益著想，不斷通過國家的一些強制性的政策來進行更加到位的保護。

當前強制性規(guī)范存在不足

隨著全球化進程的加速，各國之間的事務(wù)往來也更加密切頻繁，為了在法律層面能有更加公平公正與更加有序的平臺，當務(wù)之急是將涉外民事關(guān)系的相關(guān)法律落實到位，并加以維護。2010 年《法律適用法》的頒布是我們國家在國際私法的發(fā)展長河中關(guān)鍵性的重要事件，使得中國的法律體系變得更加完善和進步，同時也是涉外立法史上具有標志性意義的一個關(guān)鍵節(jié)點。

在《法律適用法》的規(guī)定當中，我們在對于強制性規(guī)范的定義以及規(guī)定當中，總的來說有了很大的提高和進步。比如之前強制性規(guī)范的一些相關(guān)的規(guī)定當中，許多的概念都不是非常明確，在界定的范圍上也是沒有明確的邊界。但是在后來的一些規(guī)定以及法律方案中也給出了重要的一些彌補，將一些邊界籠統(tǒng)以及規(guī)定不明確的事宜都做了更加詳細的規(guī)范。標準和操作的性能也更加強、更先進，但是不足之處依然存在，主要有以下幾個方面。

強制性規(guī)范的分類不夠明確。強制性規(guī)定這個概念在分類上沒有明確的界定與定位，在國際上，強制性規(guī)范一般包括兩個重要條件：首先，從國內(nèi)的角度來看，不能僅僅通過私下的一些協(xié)定就將國際規(guī)則擅自損毀。其次，從國際的角度來看，我們應(yīng)該將相關(guān)的法律法規(guī)逐步的完善化。但是與此同時，由于國際的強制性規(guī)范與國內(nèi)的強制性規(guī)范，在內(nèi)容的界定上并沒有十分明確，因此還需要具體事件具體分析。

對于適用外國強制性規(guī)范的一些規(guī)定，如果界定的范圍不明確，將會導(dǎo)致整個體系不完整以及包含性缺失。在國際的角度上來考慮，國際的司法上強制性規(guī)范對于許許多多的相關(guān)事宜都未作出明確的規(guī)定，在國外一些涉及到國內(nèi)事宜的法律事宜，往往會有許多引人爭議的地方，也會存在許多遺留問題。從某種程度上來看，我們之所以未能完全處理這些問題，往往是由于不完整的體系以及不全面的規(guī)則，往往會導(dǎo)致以下三方面的大問題。

首先，這些問題應(yīng)該歸結(jié)于強制性規(guī)范的體系不完整、不完備，因為一個完備的體系應(yīng)該具有時效性并且在強制性規(guī)范層面應(yīng)該使得國際和國內(nèi)的條例保持完全的一致性。其次，假如我們國家存在不承認其他國家的強制性規(guī)范的現(xiàn)象，那么其他國家也一定會存在不承認我們國家的強制性規(guī)范的現(xiàn)象，因此我們也應(yīng)該從自身做起，將這些規(guī)范和法律法規(guī)與國際同步、與國際接軌。最后，承認國際上的強制性規(guī)范既是對于禮讓原則的一種尊重，也是對于我們國家在國際上進行強制性規(guī)范同步的一個必要的步驟。我們在這個過程中彌補我們國家的一些體系的不足以及缺陷，不斷的進步并與國際的立法、規(guī)范相結(jié)合。

強制性規(guī)范擁有保護性質(zhì)的內(nèi)涵。如今對于強制性規(guī)范的保護缺乏具體的規(guī)定，這會導(dǎo)致弱勢群體的利益受到損害。在我們國家的法律中，最重要的一個突出特點就是對于弱勢群體的保護，這是由于在我們國家仍屬于發(fā)展中國家，弱勢群體數(shù)量龐大，占比較大。這種狀況在我們國家的消費者法律中尤為明顯，我們國家利用這樣的一種保護措施來從法律的層面上保護弱勢群體的集體利益，為他們提供更為實在的福利和保護。我們國家在涉外勞動合同里所規(guī)定的一些詳細信息，也在另一種方面與程度上體現(xiàn)了國家對于消費者與弱勢群體的保護。但是，其中與國際法中相左的地方我們也要不斷進行完善與改進。

強制性規(guī)范適用努力的方向

針對上述強制性規(guī)范中的不足，筆者認為應(yīng)該從以下幾個方面做出努力：一是將強制性規(guī)范的范圍設(shè)定以及分類進行更加明確的界定，將許多沒有指明到底依據(jù)哪一個法律來實施，是國際層面還是國內(nèi)層面的問題，都給予明確的依據(jù)；二是在我國的相關(guān)法律中對國外的強制性規(guī)范的范圍進行界定，對于外國的一些強制性規(guī)范，審慎考慮并慎重分析；三是對于強制性規(guī)范的保護給予具體的規(guī)定，將強制性規(guī)范的優(yōu)先性完全體現(xiàn)出來。

綜上所述，在我們國家的立法過程中，強制性規(guī)范的確立的比較晚，在運用和實踐的許多方面都有一些漏洞，因此強制性規(guī)范的逐步完善依然是勢在必行的。它的意義在于，不論是在國際還是國內(nèi)，都將我們的弱勢群體的保護更加完善地進行下去。

在國際私法中所以出現(xiàn)強制性規(guī)范，其目的主要是對于國家以及人民的經(jīng)濟、政治生活，和其他一些弱勢群體給予法律上的保護。強制性規(guī)范的形成發(fā)展經(jīng)歷了一個世紀之久，期間由經(jīng)濟、政治皆不發(fā)達的上個世紀，到經(jīng)濟飛速發(fā)展的當下，國與國之間的經(jīng)濟政治往來以及法律事務(wù)的交融也促使了強制性規(guī)范的形成。除此之外，強制性規(guī)范的適用范圍，也應(yīng)該在未來的一個時期做出對于國內(nèi)層面以及國際層面的區(qū)分，并把體系中的一些不完整性逐步完善。

（作者單位：華東政法大學(xué)國際法學(xué)院）

【參考文獻】

①邢志華：《國際私法中的強制性規(guī)定研究》，《北京化工大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2015年。

②王雅菡：《論國際私法中的強制性規(guī)范及其在我國的適用》，《河南大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2015年。

③劉薈：《國際私法強制性規(guī)定研究》，《蘇州大學(xué)碩士畢業(yè)論文》，2015年。

④李陸陽：《國際商事仲裁中強制性規(guī)則的研究》，《安徽大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2015年。

⑤陳曉敏：《論國際私法強制性規(guī)范的適用》，《福州大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2014年。

⑥張紅寬：《國際私法中強制性規(guī)定的界定》，《湖南師范大學(xué)碩士學(xué)位論文》，2014年。

責編/宋睿宸 美編/楊玲玲

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