【摘要】隨著信息技術的發(fā)展，網絡犯罪呈現(xiàn)出高技術性、危害嚴重性及行為便利性等特征，但是現(xiàn)有的刑法規(guī)制還存在一定的問題，無法應對網絡犯罪這些新特征。因此，需要加強技術規(guī)制、提高量刑幅度以及擴大規(guī)制范圍。

【關鍵詞】網絡犯罪  量刑  規(guī)制    【中圖分類號】D924    【文獻標識碼】A

在現(xiàn)代社會網絡化程度愈來愈高的情況下，網絡犯罪已經日益成為社會不得不高度關注的問題之一。由于網絡所具有的新技術屬性，使網絡犯罪具有了傳統(tǒng)犯罪所不具有的一系列亟待分析和研究的新特征。當前刑法應該對網絡犯罪進行有效遏制，以發(fā)揮其應有的規(guī)制功能。

網絡犯罪具有不同于傳統(tǒng)犯罪的高度復雜性和隱蔽性

網絡犯罪的高技術性。網絡犯罪高度復雜性的根源是網絡犯罪相關行為人身份的虛擬性，不僅網絡環(huán)境是虛擬的，其中所活動的人物也是虛擬的。相關網絡犯罪行為在網絡上往往體現(xiàn)為某一IP地址和人物賬號等，雖然這些 IP 地址和人物賬號等均可以通過相關手段予以查詢，但相關人物的行為卻并不同相關IP地址和人物賬號一一對應。而且很多網絡犯罪分子為了規(guī)避IP地址和人物賬號可能被鎖定，還會采取一系列網絡技術手段使用代理 IP地址，甚至虛擬IP地址，以及注冊多個賬號，甚至盜用他人賬號等方式進行相關網絡犯罪行為，從而使網絡犯罪顯得更為復雜。其隱蔽性則主要表現(xiàn)為網絡犯罪分子進行犯罪行為時不需要暴露在真實的社會環(huán)境中。網絡犯罪的高技術屬性所產生的復雜性和隱蔽性結合在一起，使網絡犯罪行為的偵查變得非常困難，大大削弱了傳統(tǒng)刑法規(guī)制方式的有效性。

網絡犯罪危害的嚴重性。由于信息技術的普及，再加上網絡所具有的即時性、便利性和低成本性，網絡犯罪行為一旦發(fā)生，其產生的危害往往會在短時間內大范圍覆蓋，從而產生比傳統(tǒng)犯罪更嚴重的危害。此外，網絡犯罪危害的嚴重性還表現(xiàn)在其危害的社會利益的廣泛性上。傳統(tǒng)犯罪行為侵犯的客體主要為人們看得見摸得著的實際存在對象相比之下，網絡犯罪不僅可以損害所有傳統(tǒng)犯罪行為侵犯的客體，還能對傳統(tǒng)犯罪行為不能侵犯的客體，如虛擬社會中的各種虛擬利益，乃至對當前社會日益重要的虛擬社會的良好秩序等造成相應的損害，從而使網絡犯罪行為的危害遠遠超出了傳統(tǒng)犯罪行為的邊界。

網絡犯罪行為的便利性。對于現(xiàn)代社會的網絡罪犯來說，其不像傳統(tǒng)罪犯那樣需要精心準備作案工具，選擇作案地點，而是可以隨時隨地通過網絡，完成相應的犯罪行為。網絡犯罪行為的便利性直接造成了以下兩方面后果：首先，網絡犯罪行為主體的擴大化。對于傳統(tǒng)犯罪來說，犯罪主體主要是成年的自然人，未成年人由于智力和體力的發(fā)育程度、行為選擇模式的限制，其犯罪行為的實現(xiàn)相對來說比成年人更為困難。然而由于網絡知識在未成年人中的日益普及，網絡犯罪的低齡化已經成為不可避免的趨勢。其次，網絡犯罪情節(jié)的嚴重化。犯罪行為人只需要簡單的復制、粘貼和上傳等操作方式，在短時間內即可完成犯罪行為，從而使相關網絡犯罪情節(jié)在次數和覆蓋范圍等方面遠比傳統(tǒng)犯罪行為嚴重。

刑法在網絡犯罪規(guī)制方面存在量刑過輕、規(guī)制范圍過窄等問題

網絡追蹤技術手段落后。網絡的信息技術屬性決定了網絡犯罪的高技術特征。然而，就當前的現(xiàn)狀來講，無論在法律還是司法實踐上都忽視了網絡犯罪的這一技術特征。具體而言，一是在立法上，當前除了在金融交易或者購物網站等涉及到貨幣結算的網絡平臺要求相關用戶必須嚴格核驗身份并實名注冊外，其他網絡平臺并沒有嚴格要求。在網絡實名和即時驗證缺乏強制性的法律規(guī)定的情況下，根據做出相應網絡犯罪行為的網絡賬號乃至 IP 地址很難鎖定事實上的犯罪行為人，從而給網絡犯罪行為的刑法規(guī)制帶來很大的困難。二是雖然現(xiàn)代社會網絡應用技術普及程度已經很高，但司法機關的網絡犯罪偵查能力卻沒有達到同樣的高度。對于網絡犯罪這種高技術特征的犯罪形態(tài)，缺乏相應的高技術刑事偵查能力，尤其是關鍵的網絡追蹤技術，必然使刑法規(guī)制的有效性受到較大的限制。

網絡犯罪的量刑過輕。網絡犯罪由于其所依附的信息技術的特點，決定了犯罪行為在較短時間內會對網絡受眾產生廣泛的影響，因此其危害性較傳統(tǒng)犯罪程度更高、范圍更廣。按照刑法罪責刑相適應的基本原則，對其應當實行比傳統(tǒng)犯罪更為嚴重的懲罰措施。然而，在當前刑法對網絡犯罪的量刑規(guī)定中，網絡犯罪的這一特征并沒有得到應有的重視。與此相反，相關刑法對網絡犯罪的量刑規(guī)定有明顯的量刑過輕的嫌疑。

規(guī)制范圍過于狹窄。當前刑法對網絡犯罪規(guī)制的問題還體現(xiàn)為其規(guī)制范圍過于狹窄。這一問題的產生，根源于對網絡犯罪危害的嚴重性和便利性的忽視。一方面，對于以網絡本身為犯罪對象的行為，根據刑法第285條第2款和第3款的規(guī)定，對非法獲取網絡系統(tǒng)數據、控制網絡系統(tǒng)，以及提供非法控制網絡系統(tǒng)程序、工具等犯罪行為，均將情節(jié)嚴重作為入罪要素，然而第281條的破壞網絡信息系統(tǒng)的犯罪行為卻規(guī)定只有后果嚴重的情況下才能入罪，將情節(jié)嚴重的情況排除在外，僅僅將后果嚴重作為入罪條件明顯存在規(guī)制范圍過于狹窄的問題。另一方面，對于利用網絡進行傳統(tǒng)犯罪的行為，并沒有根據網絡犯罪危害嚴重和便利性的特點，對其進行相應的修正，從而導致相應的規(guī)制范圍過于狹窄。網絡犯罪刑法規(guī)制范圍過于狹窄，必然導致大量對社會產生嚴重危害但不足以入罪的網絡不法行為泛濫，從而使刑法不能對其起到應有的遏制。

加強技術防范手段，完善網絡犯罪的刑法規(guī)制進路

加強技術防范手段。網絡犯罪刑事規(guī)制中存在的網絡追蹤技術落后的問題，只能通過加強網絡犯罪的技術防范手段予以解決。首先，在立法上應當建立全面的網絡實名制和即時驗證制為核心的網絡追蹤制度。這一制度分為兩個層次，第一層次對涉及資金結算的金融交易和購物網站，在當前網絡實名制的基礎上，為了保證網絡行為人和實名認證賬號的一致，進一步強制推行即時驗證制，通過即時通信和臉部驗證等方式保證行為人和實名認證賬號的完全一致；第二層次對非資金結算的其他網絡平臺，全面推行網絡實名制。其次，完善現(xiàn)有的網絡安全技術。具體包括設置專門的網關進行信息過濾，設立信息防火墻，充分運用各種網絡加密措施，利用殺毒和預防相結合的方式遏制網絡病毒的傳播，加強上網主體的身份識別和驗證技術的開發(fā)，采用關鍵詞識別技術以及重復率查詢軟件對相關信息進行過濾和識別。

規(guī)定對網絡犯罪適當進行從嚴量刑。針對當前網絡犯罪量刑過輕的情況，有必要根據具體網絡犯罪對社會的實際危害程度，對其采取適當從嚴量刑的立法措施。一方面，對以網絡作為直接犯罪對象的犯罪行為，適當增加其最高量刑。另一方面，對于通過網絡實施的傳統(tǒng)犯罪行為，如煽動罪和誹謗罪等，建議適當加重對其量刑，使其同網絡犯罪的社會危害性相適應，才能使現(xiàn)行刑法對網絡犯罪起到有效遏制。

適當擴大網絡犯罪的范圍。由于網絡犯罪行為所具有的危害的嚴重性和便利性等新特點，有必要針對當前網絡犯罪刑法規(guī)制過于狹窄的問題，適當擴大網絡犯罪的范圍。一方面，對于以網絡本身為犯罪對象的行為，有必要將現(xiàn)行刑法第281條的相關規(guī)定，即破壞網絡信息系統(tǒng)的犯罪行為只有后果嚴重的情況下才能入罪，修改為情節(jié)嚴重即可入罪，從而擴大這一罪行的刑法規(guī)制范圍，以符合大規(guī)模破壞網絡信息或者多次破壞網絡信息等情節(jié)嚴重的行為不僅很容易發(fā)生，而且即使沒有產生嚴重后果，其危害性也相當嚴重的實際情況。另一方面，對于利用網絡進行傳統(tǒng)犯罪的行為，應當充分利用現(xiàn)有司法解釋在司法實踐中成功運用的經驗，將相關司法解釋中的合理部分納入到刑法的正式條文中，適當擴大刑法的規(guī)制范圍。

（作者均為山西大同大學政法學院講師）

【注：本文系山西大同大學青年科研基金項目（項目編號：2014Q25）的階段性研究成果】

【參考文獻】

①于志剛：《網絡犯罪與中國刑法應對》，《中國社會科學》，2010年第3期。

責編/孫娜    美編/楊玲玲

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