陳兵，南開大學法學院教授、博導。研究方向為法治經(jīng)濟理論與實踐、競爭政策與法律。主要著作有《簡政放權(quán)語境下政府管制改革的法治進路——以負面清單為突破口》《汽車行業(yè)價格壟斷協(xié)議違法性認定與法律治理》《反壟斷法實施與消費者保護的協(xié)同發(fā)展》《論我國現(xiàn)階段反壟斷法實施重點——以美國經(jīng)驗為參照》等。

我國作為全球互聯(lián)網(wǎng)用戶大國，截至2016年12月，網(wǎng)民規(guī)模達7.31億，相當于歐洲人口總量，互聯(lián)網(wǎng)普及率達到53.2%，超過全球平均水平3.1%，超過亞洲平均水平7.6%。其中手機網(wǎng)民規(guī)模達到6.95億，使用手機上網(wǎng)的人群占比由2015年底的90.1%提升至95.1%，增速連續(xù)三年超過10%。網(wǎng)民上網(wǎng)設(shè)備進一步向移動端集中。移動互聯(lián)網(wǎng)與線下經(jīng)濟聯(lián)系日益緊密，并推動消費模式向資源共享化、設(shè)備智能化和場景多元化發(fā)展。①由移動互聯(lián)網(wǎng)塑造的社會生產(chǎn)生活形態(tài)進一步加強，政企服務多元化、平臺化、移動化步伐進一步加快。②尤其是在公共服務類應用發(fā)展領(lǐng)域，伴隨“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃的貫徹落實，包括在線教育、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療、網(wǎng)絡約租車以及互聯(lián)網(wǎng)慈善等公共服務業(yè)得到了高速發(fā)展，聚積了巨大的公共服務資源和數(shù)據(jù)，為公共服務資源的優(yōu)化配置和結(jié)構(gòu)改革提供了極佳的運行平臺，這對于緩解我國公共服務領(lǐng)域長期存在的有效供給不足的現(xiàn)象提供了有益的解決方案。但與此同時，也引發(fā)了一系列對現(xiàn)行管制理念與模式的嚴峻挑戰(zhàn)。如何做到科學健康的發(fā)展與合法合理的管制之間的平衡，實現(xiàn)“互聯(lián)網(wǎng)+”公共服務業(yè)的有序、有軌、有效運營，避免公共服務業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)之地的脫序馳騁，以及由此引發(fā)的無軌之禍對公眾利益、行業(yè)利益以及國家利益之侵害的風險，已經(jīng)成為當前社會各界共同關(guān)注的焦點問題。

必須清晰地認識到，互聯(lián)網(wǎng)已從起初作為信息獲取的渠道——隨著技術(shù)變革而衍生出的第四媒體，歷經(jīng)了門戶網(wǎng)站時期并演變至虛擬社會的構(gòu)建，及至互聯(lián)網(wǎng)平臺時代的發(fā)展歷程。③互聯(lián)網(wǎng)已不僅僅是作為一種社會生產(chǎn)生活的工具而存在，其儼然已發(fā)展為一種社會文化和秩序，成為鏈接和融合市場、政府及法治為一體的多維結(jié)構(gòu)空間，正在努力形塑一種新型的網(wǎng)絡社會的經(jīng)濟發(fā)展模式和社會治理方式?；ヂ?lián)網(wǎng)及其文化之于個體和群體、國家和社會的意義怎么強調(diào)都不過分。具體到本文擬討論的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問題更是如此?；ヂ?lián)網(wǎng)與醫(yī)療事業(yè)的融合已從“物理結(jié)合”升級為“生化反應”，互聯(lián)網(wǎng)應用于醫(yī)療事業(yè)改革的影響會成級數(shù)放大。加上，當前醫(yī)療改革本身之于國家全面深化改革的意義比以往任何時候都重要，醫(yī)療資源的有效配給和公平享有成為當下社會各界民眾共同關(guān)注的話題。黨和政府對醫(yī)療改革與創(chuàng)新的頂層設(shè)計和底層舉措直接關(guān)系到轉(zhuǎn)型期的社會穩(wěn)定與民眾福祉，必須慎之又慎，雖亟勿躁。在這一時代背景下，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的崛起在給深化醫(yī)療改革帶來前所未有的發(fā)展機遇的同時，也給醫(yī)療活動的創(chuàng)新和發(fā)展提出了前所未遇的挑戰(zhàn)，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療切記冒進。④為此，社會各界尤其是學術(shù)界近三年來對該問題的關(guān)注與研究明顯增多。相關(guān)注意力和研究成果主要集中在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的內(nèi)涵外延、市場應用、技術(shù)管理、政府監(jiān)管以及域外經(jīng)驗評介上，研究者多站在醫(yī)療改革和互聯(lián)網(wǎng)接入層面予以探討，很少有學者從法治維度系統(tǒng)談及互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展亟需破解的體制、機制等制度難題，尚缺乏對頂層設(shè)計和底層舉措的貫通性思考，致使對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問題的研究視閾過于狹窄，主要集中在醫(yī)療管理領(lǐng)域。這直接影響到對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展過程中核心問題的發(fā)現(xiàn)與解決，客觀上限制了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療向更廣范圍內(nèi)和更深層次上的行進步伐。

故此，本文擬從互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的現(xiàn)狀分析入手，討論互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的可能方向和遇到的現(xiàn)實問題，從市場和法治兩個維度解讀影響互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的關(guān)鍵要素，其核心都可歸結(jié)于現(xiàn)行管制模式，主張通過深化管制改革來推進互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療行業(yè)的市場化與法治化建設(shè)。

全面深化改革下互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的表相與本相

黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》（以下簡稱《決定》）是我國國家改革與發(fā)展進程中具有深遠歷史意義的重大決議和文件，提出了全面深化改革的戰(zhàn)略部署和實施方案?！稕Q定》明確了全面深化改革的總目標是完善和發(fā)展中國特色社會主義制度，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。必須更加注重改革的系統(tǒng)性、整體性及協(xié)同性。其中強調(diào)了經(jīng)濟體制改革是全面深化改革的重點，核心問題是處理好政府和市場的關(guān)系，使市場在資源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用。⑤在此背景下，具化到本文所討論的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問題，事實上可以理解為是在以市場為第一性和政府為第二性的驅(qū)動下展開的具有中國特色社會主義性質(zhì)的在醫(yī)療改革領(lǐng)域的治理體系與治理能力的現(xiàn)代化實驗與創(chuàng)新。政府主導和市場創(chuàng)新相結(jié)合，政府的政策法規(guī)在哪些層面約束市場秩序？又在哪些情形下幫助市場應變困局？轉(zhuǎn)型期的制度相對于互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療來說需要重點體現(xiàn)的是包容性還是限定性？這都需要立足互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療本身的特性切實探討。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療作為一種新生事物，在我國尚處于起步階段，是伴隨“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃和深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的貫徹落實而新興發(fā)展的，是市場與政府共同催生的結(jié)果。如果說“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃的提出是源自互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟下市場自身發(fā)展的需要，那么深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革則更多源于黨和政府面對轉(zhuǎn)型期重大社會民生和機制體制矛盾問題的考量——醫(yī)療體制改革在我國的第一推動力為政府，互聯(lián)網(wǎng)與醫(yī)療的跨界融合在我國是典型的市場與政府的共生事物，需要兩者之間的密切配合。⑥醫(yī)療是專業(yè)化程度非常高的行業(yè)，其行業(yè)特性明顯。新中國成立以來，優(yōu)質(zhì)醫(yī)療資源不斷向一線城市和省級城市集中，醫(yī)療資源的公平性問題始終是社會治理的核心問題之一，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療市場的創(chuàng)生無疑是打破醫(yī)療行業(yè)壁壘的一次新機遇。與此同時，在市場與政府互動下的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療則更需要法治予以確認和保障，法治理應成為市場與政府關(guān)系平衡的安全閥和助推器。故此，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療在我國的發(fā)生與發(fā)展離不開市場、政府、法治三者的聯(lián)動，其中政府是關(guān)鍵，市場是平臺，法治是保障。只有清晰地認識到互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療在我國應用的現(xiàn)實場景，才能準確解讀當前互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的表相與本相。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的表相：互聯(lián)網(wǎng)與醫(yī)療的跨界融合?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療作為當前熱門領(lǐng)域之一，在近幾年取得了飛速發(fā)展，成為推動醫(yī)療服務體系創(chuàng)新的新興力量。⑦2015年被看作是互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的爆發(fā)年，各類應用層出不窮，網(wǎng)上預約掛號、可穿戴設(shè)備的應用、遠程診療會診、藥品配送等方方面均獲得突破，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療一時間成為醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的重點方向。⑧但是，作為新興事物，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的發(fā)展必須經(jīng)歷市場的洗禮。動脈網(wǎng)研究顯示：2011年至2016年5年間，國內(nèi)共有1134家“互聯(lián)網(wǎng)+”醫(yī)療企業(yè)誕生，分布在健康保健、尋醫(yī)問診、?？品?、醫(yī)療信息化、生物技術(shù)等領(lǐng)域。5年間，獲融資的企業(yè)為533家，其中已死亡的企業(yè)為66家，興業(yè)死亡率大致為12.38%?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療企業(yè)數(shù)量雖多，但因行業(yè)競爭激烈，獲得快速發(fā)展的企業(yè)不多?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療經(jīng)過快速發(fā)展，正迎來“退燒”后的持久良性發(fā)展。⑨此時，正是認真細致審視互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療現(xiàn)象的最佳時機。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療是以互聯(lián)網(wǎng)為載體和技術(shù)手段在醫(yī)療行業(yè)的新應用⑩，是線上線下互動的醫(yī)療服務，?呈現(xiàn)為互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息技術(shù)與傳統(tǒng)醫(yī)療健康服務深度融合的新型業(yè)態(tài)。?隨著互聯(lián)網(wǎng)與醫(yī)療服務的進一步融合，我國互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的服務內(nèi)容大致可以分為信息服務、健康咨詢、在線診療和藥品交易等四部分，與之相配套的技術(shù)平臺和支付平臺也構(gòu)成了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療體系的必要組成部分。在很大程度上，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療正在被描繪為一個“跨界+閉環(huán)”的完美故事?，即將互聯(lián)網(wǎng)所具備的線上強大的數(shù)據(jù)信息功能與醫(yī)療機構(gòu)所具備的線下醫(yī)療資源，以及巨大的線下醫(yī)療需求，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺運用實現(xiàn)線上線下資源需求的有效配給，以滿足線下患者的醫(yī)療需求?？梢?，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療主要表現(xiàn)為一種互聯(lián)網(wǎng)市場經(jīng)濟下的醫(yī)療服務活動，介質(zhì)是互聯(lián)網(wǎng)，參與主體除了傳統(tǒng)醫(yī)療服務中的患者、醫(yī)院、醫(yī)生外，還加入了平臺經(jīng)營者和提供者，互聯(lián)網(wǎng)平臺的應用構(gòu)成了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的典型特征。故此，對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的描述與評價，從表相上看，應該更加重視信息技術(shù)、大數(shù)據(jù)、物聯(lián)網(wǎng)等概念和技術(shù)在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療中的運用。互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)展的重點方向應為網(wǎng)絡信息技術(shù)對傳統(tǒng)醫(yī)療服務活動的改造和創(chuàng)新，其發(fā)展的瓶頸和亟需應對的問題亦在于理順互聯(lián)網(wǎng)與醫(yī)療服務的有效接入，并由此加強對平臺企業(yè)在醫(yī)療服務中的監(jiān)管，保障互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療活動的合規(guī)運行，其著力點似乎落在了互聯(lián)網(wǎng)平臺之上。

規(guī)范線下醫(yī)療行為的《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)師外出會診管理暫行規(guī)定》等法律法規(guī)以及系列政策補充性文件，保證了醫(yī)療活動中主、客體清楚以及權(quán)責基本清晰，而互聯(lián)網(wǎng)這一介質(zhì)的進駐，使得主、客體關(guān)系和權(quán)責關(guān)系均發(fā)生轉(zhuǎn)變。例如，執(zhí)業(yè)地點的界定、“親自診療”行為的判定、遠程醫(yī)生的責任承擔、電子處方的合法要素等問題浮出水面?；ヂ?lián)網(wǎng)跨越了線上與線下的界限，把實體醫(yī)療與網(wǎng)絡服務相連接，其“融”在于人們對于有限資源的無限需求和網(wǎng)絡放大資源的能量相一致；而其“合”則在于目標一致的基礎(chǔ)上，提出了線上與線下具體操作層面無數(shù)衍生出的諸如概念定位、主體責任、法規(guī)監(jiān)管、醫(yī)療風險、數(shù)據(jù)安全等問題能否真的做到“合”而好。

互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的本相：分享經(jīng)濟時代的醫(yī)療改革。“互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療”是近幾年來社會上的高頻詞匯，各界都對其展開了熱烈討論，有積極樂觀的支持者，亦不乏消極懷疑的觀望者?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療到底緣何而起？又將去向何處？這些基礎(chǔ)性的追問還有待澄清，尤其是結(jié)合歷史背景和現(xiàn)實環(huán)境的進一步討論無疑將有助于準確認識我國當下互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)生的本相。

如前所述，雖然互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療是伴隨“互聯(lián)網(wǎng)+”行動計劃的提出并落實而迅速發(fā)展起來的新型醫(yī)療服務業(yè)態(tài)，但其本質(zhì)上仍然屬于醫(yī)療服務范疇，是“醫(yī)療”的下位概念（子集）?，線上醫(yī)療不能脫離傳統(tǒng)的線下診療服務而獨立存在，這個觀點已經(jīng)為越來越多的人所接受?。故此，在看待互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的本相時，必須從互聯(lián)網(wǎng)這一虛擬社會結(jié)構(gòu)狀態(tài)，回歸到真實的場景中來。換言之，當前互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療形式的出現(xiàn)，只不過是深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的一種面向、一種選擇、一種路徑，即便不存在互聯(lián)網(wǎng)，不借助互聯(lián)網(wǎng)，亦會出現(xiàn)其他形式和類型的便于解決現(xiàn)階段醫(yī)療資源分配不均，“看病難、看病貴”等醫(yī)療服務困局的醫(yī)療服務形態(tài)。應該說現(xiàn)實的醫(yī)療資料匱乏和深層次的醫(yī)療體制弊病才是從根本上觸發(fā)互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療迅速發(fā)展并得到廣泛關(guān)注的要點與痛點。由是觀之，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的本相根本上源于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革。這也正好順應了黨的十八屆三中全會所提出的全面深化改革的重點在于制度變革和體制創(chuàng)新，以實現(xiàn)充分釋放市場動能，改革政府管制方式，大力推進簡政放權(quán)的改革目標。這一目標落實到醫(yī)療改革領(lǐng)域，則體現(xiàn)為推進醫(yī)療服務市場化改革與法治化監(jiān)管。接下來的答案就變得十分明確了，即互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療發(fā)生的本相就是撬動醫(yī)療服務市場化與法治化的變革，并最終實現(xiàn)醫(yī)療服務業(yè)在市場化和法治化環(huán)境下的健康發(fā)展。

需要強調(diào)的是，在我國國內(nèi)全面深化改革之際，也歷經(jīng)著全球分享經(jīng)濟時代的到來，這在客觀上為正在進行的制度變革和體制創(chuàng)新提出了挑戰(zhàn)，與此同時也帶來了無限機遇?？梢哉f，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療的出現(xiàn)是國內(nèi)外各項因素綜合作用的結(jié)果。如前述，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療在我國現(xiàn)階段的發(fā)生與發(fā)展，一方面源自市場化改革，另一方面亦來源于政府管制改革，是市場和政府共生之物。故此，互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療在我國自誕生之時，就兼具了市場性與公共性的雙重性，其并非是市場自由發(fā)展之果，這也就導致了在我國對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療本相和動向的辨識，必須從市場與政府互動的維度，尤其是政府管制改革的層面予以切入。