隱私作為一項重要的人格權(quán),主要是通過《民法典》人格權(quán)編的規(guī)則予以保護,并輔之以相應(yīng)的單行法和司法解釋,形成周延的保護。對于個人信息而言,由于對此種權(quán)益的保護具有公法與私法的雙重屬性,完全通過私法的保護是不全面的,其中涉及公法的管理性規(guī)范,需要公法上的協(xié)同。因此,有必要制定一部集公法規(guī)范與私法規(guī)范于一體、全面保護個人信息的法律。2021年8月20日,十三屆全國人大常委會第三十次會議表決通過《個人信息保護法》,并將于2021年11月1日起施行?!秱€人信息保護法》是我國第一部系統(tǒng)、全面保護個人信息的專門性法律,其在性質(zhì)上屬于公法、私法的組合。但就《個人信息保護法》的內(nèi)容而言,大多是關(guān)于民事權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定,就民事規(guī)范而言,《個人信息保護法》和民法典之間的關(guān)系就是特別法與基礎(chǔ)法的關(guān)系,或者說是特別法與普通法的關(guān)系。
個人信息與隱私確實存在交叉重合關(guān)系。《民法典》在第1032條關(guān)于隱私概念的規(guī)定中,已經(jīng)明確提出了私密信息的概念,并將其作為隱私權(quán)保護的重要內(nèi)容之一。而《個人信息保護法》第二章專門規(guī)定了敏感信息處理的特殊規(guī)則,其實,敏感信息大多屬于私密信息。雖然如此,個人信息不同于隱私,需要通過特別立法予以規(guī)范和保護。
二者的范圍并非完全等同。依據(jù)《民法典》第1032條第2款,“隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。”除私密信息涉及敏感個人信息以外,其他類型的隱私不涉及個人信息。即使就部分敏感個人信息而言,權(quán)利人可能出于特定的目的而愿意公開,或已經(jīng)進行了公開。這些信息可能已經(jīng)不再構(gòu)成隱私,但仍然屬于敏感個人信息。
個人信息具有集合性。隱私通常很難具有集合性,其本身是單個主體享有的權(quán)益?;谌藱?quán)保護的原因,許多國家將隱私作為基本人權(quán)對待,故一般不允許將隱私作集合化處理。而個人信息通??梢约显谝黄鹦纬蓴?shù)據(jù),無論是匿名化還是非匿名化處理,個人信息都可成為數(shù)據(jù)。這就決定了個人信息與大數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)非常密切。從全球范圍來看,許多法律文件均采用的是個人數(shù)據(jù)權(quán)的表述,且這一術(shù)語的使用已基本在歐盟層面的立法中達成了一致。故對于個人信息也要強調(diào)數(shù)據(jù)的流通與共享,因此,也會出現(xiàn)對個人信息的匿名化處理,此時會形成純粹的數(shù)據(jù)。
個人信息具有可利用性。與數(shù)據(jù)具有流通價值不同,隱私原則上不能利用,即使實踐中已經(jīng)產(chǎn)生了利用隱私的情況,但利用范圍極其狹窄,并且一般也不得違背公序良俗。隱私權(quán)更強調(diào)私密性,故隱私權(quán)規(guī)則對隱私的保護程度要更強。而對于個人信息而言,法律對于其保護與應(yīng)用是并重的,既強調(diào)保護,也要注重利用和流通,故在個人信息保護的場合利益權(quán)衡的空間要大得多。所以,對個人信息的規(guī)范,法律要注重規(guī)范的收集、利用、儲存等處理行為?!睹穹ǖ洹返?93條的規(guī)定中,有關(guān)人格權(quán)的商業(yè)化利用刻意未將隱私權(quán)納入,因此,原則上隱私權(quán)不得進行商業(yè)化利用。
個人信息具有自動處理性。隱私通常不涉及大規(guī)模處理的問題,侵犯隱私通常具有個別性?,F(xiàn)代社會中,為了社會組織、運行與管理現(xiàn)代化,個人信息的大規(guī)模收集和自動處理是必須的,而社會的良序運行不以隱私的收集與自動化處理為必要。這種個人信息的自動化處理又可能會出現(xiàn)算法歧視、算法黑箱、網(wǎng)絡(luò)畫像的濫用等問題。有的企業(yè)采集、獲取消費者的瀏覽偏好、消費習慣等信息,利用大數(shù)據(jù)分析、用戶畫像等方式,向消費者推送相關(guān)信息,支配甚至誤導(dǎo)消費者。此類行為違反了誠實信用原則,損害了公平交易,因此,《個人信息保護法》第24條規(guī)定,利用個人信息進行自動化決策,不得對個人在交易價格等交易條件上實行不合理的差別待遇。通過自動化決策方式向個人進行信息推送、商業(yè)營銷,應(yīng)當同時提供不針對其個人特征的選項,或者向個人提供便捷的拒絕方式。這就明確規(guī)定了禁止“大數(shù)據(jù)殺熟”。但隱私在一般情形下不具有上述特點,對其處理一般具有個別性和非自動處理性。故對隱私的保護需要行政介入的程度相較個人信息更小。
個人信息泄露的程序法應(yīng)對具有特殊性。由于個人信息往往以集合的方式出現(xiàn),一旦其泄露可能會涉及大規(guī)模侵權(quán)問題,因而需要進行特殊的訴訟制度與行政的介入來處理。正是由于個人信息具有規(guī)模性,所以個人信息的訴訟可能會采取集體訴訟的方式來處理,也可以通過公益訴訟方式解決個人訴訟動因不足的問題,我國《個人信息保護法》第71條專門規(guī)定了公益訴訟。
總之,由于個人信息具有上述特殊性,難以在單一部門法中完全實現(xiàn),故需要民法與行政法的結(jié)合來進行保護,這就產(chǎn)生了《個人信息保護法》,它在本質(zhì)上屬于領(lǐng)域立法。雖然隱私與個人信息天然具有重合性,但是,這兩者具有明顯的區(qū)別,《民法典》和《個人信息保護法》對它們進行了明確的規(guī)則界分,設(shè)置了不同的保護規(guī)則,并在適用中將產(chǎn)生不同的法律效果。正確理解并適用隱私權(quán)和個人信息的規(guī)則界分,對保護人民群眾的切身利益,維護個人人格尊嚴具有重要意義。
(作者為中國人民大學(xué)一級教授)